113年憲法考題

如何寫這題高考113年度二級憲法題
一、憲法第11 條規定：「人民有言論、講學、著作及出版之自由。」上
開規定除「講學自由」，大法官曾於司法院釋字第380 號解釋指出：「講
學自由之規定，係對學術自由之制度性保障」外，憲法第11 條所保障之
權利一般通稱為「表現自由」。
請依司法實務見解、主要學說分析：商業廣告是否受憲法上「表現
自由」之保障？藥事法第66 條第1 項規定：「藥商刊播藥物廣告時，應
於刊播前將所有文字、圖畫或言詞，申請中央或直轄市衛生主管機關核
准，並向傳播業者送驗核准文件。」之規定，是否違反禁止「事前審查
原則」？（30 分）

一、商業廣告是否受憲法表現自由保障？

1. 表現自由的範圍

• 憲法第11條保障言論、講學、著作及出版自由，學理與實務上通稱「表現自由」或「言論自由」。
• 司法院釋字509號、414號：表現自由包括政治性、學術性、藝術性以及商業性表現。

2. 商業廣告的性質

• 學理區分：
  • 商業言論（Commercial Speech）是為促進商品或服務交易所作的表達，通常具經濟利益目的。
  • 相較於政治言論，其價值較低，但仍與消費者知情權、交易自由、公共資訊流通有關。

3. 司法實務見解

• 釋字414號（酒類廣告案）：雖屬商業廣告，但仍為憲法第11條保障的表現自由，僅在限制上可以較政治言論寬鬆。
• 釋字744號（菸害防制法廣告限制案）：重申商業言論仍受保障，但得依比例原則加以限制。

✅ 結論：商業廣告屬憲法第11條保障的表現自由，但可因公共利益（如衛生、安全）加以限制。

二、藥事法第66條第1項與事前審查原則

1. 事前審查原則的禁止

• 釋字364號：事前限制言論必須極為例外，通常僅在防止立即且不可回復的重大危害時才可例外允許。
• 釋字509號：事前審查需符合三要件：
  1. 明確的法律授權
  2. 為防止重大且急迫危害
  3. 並有適當救濟程序

2. 藥事法規定的性質

• 條文內容：藥商刊播藥物廣告前，需經衛生主管機關核准（屬於事前審查）。
• 立法目的：防止誇大不實廣告危害健康，屬維護公共衛生。
• 問題：
  • 是否有防止「重大且急迫危害」的必要性？
  • 是否可以改以事後處罰、抽查方式達成目的？

3. 司法見解

• 釋字414號：酒類廣告之限制，因可事後管理，不宜採事前審查。
• 釋字520號：涉及公共衛生且危害性高之言論，例外可事前限制，但須嚴格審查必要性與比例性。

4. 比例原則檢驗（憲法第23條）

• 適合性：事前核准確能過濾誇大不實廣告，防止誤導消費者。
• 必要性：是否有較少侵害的方法？如事後處罰、定期查核？若危害迅速且難以挽回，事前核准或許仍屬必要。
• 狹義比例性：對藥商言論自由侵害是否過重？

✅ 結論：若能證明藥品廣告不實會造成迅速且重大健康危害，則事前核准可能合憲；反之，若危害可藉事後處罰防止，則可能違憲。

三、作答示範結構（考場可直接套用）

第一部分（商業廣告保障性）

1. 說明憲法第11條保障表現自由的範圍
2. 引用實務（釋字414、509）說明商業言論仍受保障
3. 得出結論：商業廣告屬表現自由的一部分，但可較政治言論更易受限制

第二部分（事前審查檢驗）

1. 定義事前審查與憲法限制（釋字364、509）
2. 藥事法核准制度的目的與性質
3. 比例原則檢驗（適合性、必要性、狹義比例性）
4. 結論：依實務與學說，是否合憲須視危害程度與替代手段而定